代理专利侵权案件之模块化操作

Posted 2021-04-27 知慧仁和

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本文尽管以模块化的形式展示给大家，但各个模块之间都有内在的联系。因此，各位同仁在代理案件直接引用参考的同时，还需要整体把控。

模块一之起诉状

 根据民诉法第一百二十一条 起诉状应当记明下列事项：

　  (一)原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式;

     (二)被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息，法人或者其他组织的名称、住所等信息;

     (三)诉讼请求和所根据的事实与理由;

    (四)证据和证据来源，证人姓名和住所。

 关于原告或被告的描述可以写成：

      自然人：李四，女，20岁，汉族，系稼轩有限公司的法定代表人，住陕西省西安市曲江新区雁南五路7F。

      法人：稼轩有限公司，住陕西省西安市曲江新区雁南五路7F，法定代表人：李四，系公司总经理。

 关于诉讼请求，可以分为三类：停止侵权、赔偿损失、合理费用。

       如：被告停止侵犯ZLXXXXXXXX号专利权的行为；

       被告赔偿原告经济损失XX元；

       被告赔偿原告维权合理费用XXX元。

关于专利权的保护范围

       在诉状中，如果原告的专利权利要求书两项或两项以上，应当在诉状中至少明确写明专利权的保护范围为权利要求1、权利要求2等。这样写的目的是防止被告提起无效程序后，若权利要求1被无效掉，法院会直接驳回起诉。如果在诉状中写明保护两项或两项以上的权利要求，则法院依然会审理权利要求2等的保护范围，减少诉讼成本。

模块二之证据

一、专利权证据

    （1）专利证书：原告需提供专利证书原件复印件，原件复印件有困难的，可以到国家知识产权局官网下载。

    （2）若专利证书原件丢失，可以向国家知识产权局申请专利登记簿副本（官费30元）。

    （3）各个地方代办处的国家知识产权局专利收费收据，一般情况下，提供了专利登记簿副本，就不需要再提供国家知识产权局专利收费收据，但是若副本上显示的缴费信息不符合要求，此时可以提交专利收费收据作为补充证据。

    （4）专利权评价报告

专利权评价报告作为专利权有效性的初步证据，如果评价报告里边的对比文件对原告不利的话，则需要谨慎处理。

二、侵权类证据

       被控侵权证据主要为公证书，一般分为现场购买公证和网上购买公证。如果是网上购买公证的话，则需要在公证处电脑购买前进行网络的清洁操作。网络公证时需要对经营者的营业执照信息、产品类型、售价、年销售量、库存量等；将所购买物品直接邮寄到公证处，对包裹拆封前后、快递单信息、包裹内物品拆装前、拆装后的零部件、组装后、产品说明书、产品制造商的信息、销售商的信息、封装后等都需要拍照。

三、损失类证据

       实务中，专利权人损失、侵权人获利、许可费用一般都比较难确定，本文主要描述比较容易操作的损失类证据：

     （一）合理费用

     1、律师代理费发票：实务中，法院支持的是已经实际支付的律师费，对未实际支付的预期律师费不予支持。

     2、公证费：公证处出具公证费时，一定要让公证处在备注注明此项费用用于对购买XXX产品的公证费用，另外，公证处会跟某些图文快印公司合作打印照片，对于这部分要让公证处单独支付冲洗照片的费用，原告将照片费用加到公证费中一起支付给公证处，目的是为了增加关联性。

     3、购买侵权产品的费用：在收据或者发票备注中注明购买的具体事项，增加关联性。

     4、差旅费：一定是在合理的时间、地点、事由产生的相关费用。

     (二) 企业经营规模

    被告企业的网站宣传页、生产规模、数量等。

模块三-之答辩

       这部分主要针对被告，因为多数情况下，原告在起诉状中列明的诉讼请求比较笼统，如果涉及多个被告时，各个被告之间的责任分配亦未具体明确，因此，需要原告对上述内容明确。如：停止侵权的诉讼请求：发明、实用新型专利有制造、使用、许诺销售、销售、进口侵权；外观设计专利有制造、许诺销售、销售、进口侵权，因此，需要原告明确停止侵权的一种或多种。赔偿损失的诉讼请求：涉及多个被告时，需要原告明确某个被告是单独赔偿还是多个被告之间承担连带责任。事实和理由部分，则需要根据具体案件具体分析，但总原则是首先明确采取哪种抗辩方式，然后收集相关类证据（具体收集哪方面的证据见赢在专利侵权案件系列篇），最后根据案件做针对性的论述。

模块四-之质证

        总的原则是对所有的证据都要从三性的角度进行质证，并且要严格质证。

如：对原被告的主体资格是否适格进行质证，对专利有效性文件质证时，有原件的，三性无异议，没有原件的，对真实性不予认可，对于专利登记簿副本上记载的年费已经缴纳至哪个专利年度需要核实，有可能开庭时不在已经缴费年度之内；对公证类证据，一般真实性、合法性无异议，但有时不具有关联性，还需注意如果是外出购买公证的话，公证处由于人员紧张可能只派一名公证人员跟申请人一起去公证，在最后公证处出具的公证书上写明的是两位公证人员，此时如果被告有监控录像且有保存的话，一定要进行核实，只派一名公证员，程序违法，对合法性应有异议。对律师代理费质证时，重点查看缴费人与原告是否为同一主体，如果不是，则不具有关联性；与公证费有关的洗照片费用，如果是照相馆出具的发票或收据，则不具有关联性；对差旅费，要注意是否在合理的时间，花费是否在合理的范围内，否则对真实性、合法性、关联性不予认可。

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