原创 | 初创企业股权架构设计需关注重点问题

Posted 2021-04-10 坚果法库

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坚果法库 - 第94期 - 原创文章

在“万众创新、大众创业”的双创时代，创业企业广受关注，同时创业企业的治理问题也越来越多引起创业者的关注。其中企业初创的股权架构设计和股权分配作为公司治理最为重要的部分，也是决定企业未来能否良好持续发展的重中之重。

股权架构设计有几个基本原则，包括公平原则：“不患寡而患不均，不患贫而患不安。”控制原则：在初始股权架构设计中，需要着重考虑保障创始团队对创业企业的控制权。效率原则：股权架构的设计需要充分考虑并有助于提升公司治理效率与经营管理效率。资本原则：初创企业的股权架构设计要有利于后续的融资和IPO安排，以便后续能够顺利借助资本力量快速发展。

在了解了股权架构设计的基本原则后，我们来介绍股权架构设计需关注的重点问题。

一、公司治理现状调查

包括公司基本情况、现行股权结构、公司股东情况、公司历史沿革及核心资产方面，包括科技型企业核心知识产权权属问题，以及公司关联方及关联交易等相关问题。这些问题有的能够调整解决，有的具有不可逆性，都可能会对未来公司融资产生实质性障碍。

二、公司业务情况调查

重点关注公司是否包含类金融、农业、劳动密集型传统行业及产能过剩行业这类无法或很难上市的业务类型，若公司核心业务结构、模式存在问题，应将公司进行业务重组，剥离非核心业务，核心业务形成独立、完整的产、供、销业务体系。 

三、把握公司“控制权”

随着公司融资、员工股权激励等进行，创始人股权注定会被稀释。在股权架构设计之初就应该考虑好，如何使得创始人在股权被稀释，持股比例下降后，还能掌握公司控制权。 例如，任正非持有华为1%股权却掌握公司100%表决权，刘强东持有京东15%股权却掌握公司80%表决权。 

实践中，实现控制权主要有如下几种方式：

1、表决权委托

《公司法》第106条：【出席股东大会的代理】股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。

上述规则明确仅适用于股份有限公司，因此该方式，在我国目前多用于上市公司控制权认定方面。例如阿里巴巴投票选举董事时，软银和雅虎就将表决权委托阿里合伙人团队行使。

2、股权代持

实际出资人将股权交给代持人持有，创始人也可以用股权代持保持公司控制权。例如公司实施员工股权激励时，创始人可以代持员工股权，实现公司控制权，同时员工也能享受到实际收益。 

但需注意的问题是，无论是IPO还是新三板，股权代持问题均是审核部门关注的重点。签署代持协议后，被代持股份的权属以及被代持股份对应股东权利的行使存在不确定性，不符合上市要求。 

3、签订一致行动人协议

当公司股权比较分散，且出现股东意见不一致情况时，会直接导致公司决策无法顺利制定并执行。因此，在最初股权设计的时候就可以考虑签订《一致行动人协议》，即通过协议约定，部分股东就约定事项坚持一致行动。

但因目前司法实践中关于《一致行动协议》中约定的违约责任的认定与追究存在一定困难，因此一般有限公司阶段创始人很少用这种方式保持公司控制权，多数用于上市公司控制权认定方面。

4、AB股

公司股票拆成两类，一类叫A股，由外部投资方持有，1股对应1个投票权；一类叫B股，由创始人持有，1股有多个投票权。 例如小米雷军1股有10个投票权，京东刘强东1股有20个投票权，Twitter创始人1股有70个投票权。

但AB股的适用空间有限，最早适用于美国资本市场，一般赴美上市的中国企业采用这种AB安排。2017年底，香港联交所首次允许“同股不同权”。大陆AB股最早见于2019年初科创板制度，但有严格的适用条件限制，仅适用市值达到一定要求的科技创新型企业。

实践中，可以通过在章程中约定表决权不按持股比例行使的方式实现“同股不同权”，但这种方式仅适用有限公司阶段。 

5、有限合伙持股平台形式

有限合伙企业分普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP），GP作为执行事务合伙人对合伙企业承担无限责任，LP通常不参与合伙企业管理。 

因此，有限合伙企业作为持股平台时，表决权均可完全由GP行使，公司创始人通过担任有限合伙持股平台GP的形式掌握合伙企业全部表决权，实现以较少的资金投入起到控制较多股权的目的。例如，马云控制蚂蚁金服的案例。马云通过控股的云铂公司担任君瀚和君澳两家合伙企业普通合伙人实现蚂蚁金服的控制权。 

股权架构设计不仅是技术，也是一门艺术。既需要创始人的智慧去包容，也需要法律人的指引去协助，初创公司方能走的更好、更远。

申

明

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